Адвокатское бюро
и юридическая компания

ПУБЛИКАЦИИ

Раздел имущества, коммерческий займ и не только — что меняет для бизнеса проект Гражданского кодекса

27.08.2018, Аналитика

Мы продолжаем рассказывать о том, какие новшества для бизнеса принесет новый проект Гражданского кодекса (ГК). В прошлых материалах мы уже рассказали о правовых институтах английского права, которые предлагается ввести, и начали говорить о новых подходах к правовому регулированию. Эту темы продолжают комментировать юристы компании VERDICT.

— Сегодня поговорим о новых подходах к регулированию таких понятий, как раздел имущества, коммерческий займ, договор факторинга и др.

Ограниченные вещные права

Для стран постсоветского пространства характерно наличие таких специфических вещных прав организации, как право хозяйственного ведения и оперативного управления. Несмотря на традиционность данных институтов для Беларуси, в их правовом регулировании существует неоднозначность и определенная нелогичность.

П. 3 ст. 280 ГК установлено, что право хозяйственного ведения и право оперативного управления имуществом прекращаются по основаниям и в порядке, предусмотренным законодательными актами для прекращения права собственности, а также в случаях правомерного изъятия имущества у предприятия, учреждения или государственного объединения по решению собственника. Эта норма говорит о том, что не всякое решение собственника будет являться правомерным, что ограничивает его правомочия по распоряжению имуществом. В то же время п. 2 ст. 277 ГК установлено, что собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием, учреждением или государственным объединением на праве оперативного управления, вправе при соблюдении определенных условий изымать такое имущество, а аналогичная норма для собственника имущества, закрепленного за компаниями на праве хозяйственного ведения, отсутствует. Изъятие установлено для унитарных предприятий, но только в случаях, если правомочие по изъятию прямо закреплено уставом (п. 6 ст. 113 ГК)

Все это свидетельствует об отсутствии общего правового механизма по изъятию собственником имущества у организации, за которым оно закреплено на праве хозяйственного ведения.

И в этом видится определенная непоследовательность, учитывая, что такое право имеется у собственников, имущество которых закреплено за организациями на праве оперативного управления.

Отсутствие у собственника данного правомочия является обоснованным с точки зрения интересов кредиторов организации, однако чрезмерно ущемляет права собственника имущества.

Проект изменений в ГК предлагает наделить собственника имущества, закрепленного за организацией на праве хозяйственного ведения, правомочиями по изъятию имущества. Также проектом исключаются условия, которые в настоящее время должны соблюдаться для реализации собственником правомочия по изъятию имущества, закрепленного за организацией на праве оперативного управления (условия: имущество является излишним, неиспользуемым либо используемым не по назначению). При этом предлагается вместо указанного ввести разумное ограничение о допустимости изъятия у УП, государственного объединения имущества, только если это не приводит к невозможности исполнения организацией обязательств перед кредиторами либо к прекращению деятельности организации.

Такое ограничение является обоснованным, так как создает гарантии для кредиторов и при этом незначительно ограничивает правомочия собственника. При этом нераспространение данных ограничений на казенные предприятия объясняется тем, что они не могут уйти в банкротство, а субсидиарную ответственность по их обязательства несет Республика Беларусь

Раздел имущества

В проекте ГК корректируется поход к разделу имущества, находящегося в совместной собственности супругов. Так, в действующем ГК установлен исключительно судебный порядок признания за супругом права на долю в ООО или ОДО (а если точнее, то права на право стать участником хозяйственного общества, так как иные участники могут заблокировать своим несогласием включение нового члена в свой состав). В проекте ГК предлагается изъять обязательное требование в судебном порядке: супруг приобретает такое право на вступление в члены общества автоматически – без необходимости признания этого права судом.

Обращаем внимание, что действующая редакция п. 3-1 ст. 259 ГК не идеальна с точки зрения корректности формулировок. Так, вначале законодатель говорит о том, что суд устанавливает «право на долю», то есть фактически речь должна идти о том, что судебного признания достаточно для вхождения супруга в состав участников общества. А затем установлено, что все-таки нужно получать согласие других участников. Эти разночтения в варианте, предлагаемом новым проектом ГК, устраняются.

Проект ГК не расставляет точки над i в вопросе раздела акций ЗАО как общей совместной собственности супругов.

Коммерческий займ

Коммерческому займу посвящена ст. 770 ГК. Она устанавливает, что правила о договоре займа распространяются на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг, если иное не предусмотрено законодательством. Какого-либо дополнительного указания в договоре о том, что, например, предоплата признается коммерческим займом, по общему правилу, не требуется. В законодательстве могут устанавливаться исключения. Так, формулировки п. 4 ст. 457 ГК и п. 4 ст. 458 ГК позволяют прийти к выводу, что отсрочка, рассрочка или предварительная оплата по договору купли-продажи будут признаваться коммерческим займом только при условии, что стороны предусмотрели это в договоре.

Проект ГК предлагает противоположный подход и устанавливает, что предоплата, отсрочка, рассрочка или аванс признаются коммерческим займом при условии, если стороны предусмотрели это в договоре.

Стоит отметить, что в судах достаточно редко заявляются требования о взыскании процентов по коммерческому займу. Объясняется это неполным пониманием правовой природы данного института (коммерческий займ – это обязательство, а не мера ответственности) и непоследовательностью судебной практики.

Договор факторинга

В проекте ГК содержится новая редакция главы, посвященной договору факторинга.

Основные отличия проекта ГК от действующих норм:

1. В качестве фактора может выступать: в ГК – банк или НКФО, в проекте ГК – коммерческая организация.

2. Вознаграждение фактора: в ГК – дисконт, в проекте ГК – дисконт или вознаграждение в иной форме.

Фактически проект ГК отходит от устоявшегося понимания факторинга как деятельности, где на стороне фактора может выступать исключительно специальный субъект — он превращается в договор уступки требования, и его особенностью является только то, что требование продается по цене ниже себестоимости.

На сегодняшний день существует проблема следующего характера: при уступке требования по цене ниже себестоимости коммерческая организация автоматически попадает в зону риска признания договора уступки договором факторинга, фактором по которому может выступать только специальный субъект. В связи с этим такая сделка может быть квалифицирована как ничтожная.

Устанавливая, что фактором может быть коммерческая организация (по сути любая), проект предлагает легализовать возможность для юридических лиц «продавать» проблемные долги иным субъектам хозяйствования (то есть заключать сделки по уступке требований ниже себестоимости, когда это экономически обоснованно).

Интеллектуальная собственность

Раздел об интеллектуальной собственности излагается в проекте ГК в новой редакции. Меняется структура раздела и используемый терминологический аппарат (например, договор уступки переименован в договор об отчуждении исключительного права).

В проекте ГК не решена проблема договоров о создании объектов интеллектуальной собственности. Как и в действующей редакции, предлагается вариант договора о создании, заключаемый с автором, а договоры о создании объектов интеллектуальной собственности, заключаемые с организациями-разработчиками, остаются за рамками правового регулирования, что вызывает затруднения на практике при выборе подходящей для опосредования правоотношений договорной конструкции.

Проект ГК увеличивает срок действия исключительного права на объекты авторского права с 50 до 70 лет после смерти автора.

В целом, как и сейчас, положения раздела об интеллектуальной собственности в ГК носят обобщенный характер, а более детально отдельные вопросы и особенности решаются в специализированных законах.

Юридическая сила международных договоров

Ст. 6 ГК устанавливает правило о соотношении гражданского законодательства и норм международных договоров аналогично Закону «О нормативных правовых актах»: международный договор имеет юридическую силу того акта, которым выражено согласие на его обязательность для Беларуси. В проекте ГК предлагается установить безусловный приоритет норм международных договоров по отношению к гражданскому законодательству (аналогичный подход к юридической силе международных договоров заложен в налоговом законодательстве РБ).

Международное частное право

Предлагается изменить некоторые правила выбора применимого права. Так, в настоящее время действует правило о том, что к отношениям с недвижимым имуществом применяется право страны его нахождения/регистрации (указанное нельзя изменить соглашением сторон – ст.1125 ГК), а проект ГК позволяет сторонам самим выбрать применимое право (в т.ч. не совпадающее с правом страны местонахождения недвижимого имущества).

Все публикации

CЛЕДИТЕ ЗА НАШИМИ НОВОСТЯМИ И ПУБЛИКАЦИЯМИ В FACEBOOK